MiCA et investissement : prospectus ou livre blanc sur les valeurs mobilières ?

Cet article a d’abord été publié sous forme d’article de blog sur FIN LAW.

Les produits d’investissement peuvent être proposés par les entreprises à la recherche de capitaux sous de nombreuses formes juridiques différentes. Outre la forme la plus courante de valeurs mobilières au sens de la réglementation MiFID2, comme les actions et les titres de créance, les émetteurs peuvent également émettre des produits d’investissement sous forme de parts de fonds d’investissement ou d’investissements sur la base de la réglementation nationale. Avec la loi sur les investissements, le législateur allemand avait initialement l’intention de réglementer en particulier le marché gris des capitaux, sur lequel étaient proposés des produits d’investissement qui n’étaient pas qualifiés de valeurs mobilières et n’étaient donc pas soumis aux exigences de prospectus pour les émissions de valeurs mobilières. Ces produits comprennent les droits de participation aux bénéfices non certifiés, les prêts subordonnés, les prêts participatifs aux bénéfices ou les investissements silencieux. Ils n’ont généralement pas la négociabilité sur les marchés des capitaux inhérente aux valeurs mobilières, ce qui les distingue de ces dernières.

La loi sur les investissements impose toutefois aux émetteurs et aux fournisseurs de produits d’investissement en Allemagne d’établir et de publier des prospectus de vente avant la première offre publique, qui doivent être approuvés par la BaFin. Pour les investissements proposés sous forme de crypto-tokens, la BaFin estime que l’augmentation de la négociabilité obtenue grâce à la tokenisation signifie que les investissements tokenisés doivent être classés comme des valeurs mobilières à part entière à des fins réglementaires et ne sont donc pas soumis à la loi sur les investissements en ce qui concerne les exigences en matière de prospectus, mais au règlement sur les prospectus de l’UE et à la loi sur les prospectus des valeurs mobilières.

Livre blanc selon MiCA ou prospectus de valeurs mobilières selon le règlement Prospectus de l'UE ?

La MiCA stipule clairement que les produits d'investissement tokenisés qui sont des instruments financiers au sens de la MiFID2 ne relèvent pas du champ d'application de la MiCA. À cet égard, le régulateur a assuré une relation concurrentielle claire entre la MiFID2 et la MiCA. La première offre publique d'une action tokenisée oblige donc son émetteur à préparer et à publier un prospectus de valeurs mobilières qui doit être approuvé par la BaFin conformément au règlement Prospectus de l'UE ou à la loi sur les prospectus de valeurs mobilières. La préparation d'un livre blanc sur les crypto-monnaies n'est en revanche pas nécessaire, car l'action en tant que telle est déjà un instrument financier selon la MiFID2 et ne peut donc pas être également un actif cryptographique selon la MiCA.

Cette logique claire du « tout ou rien » ne s’applique toutefois pas aux investissements tokenisés au sens de la loi sur les investissements. Les investissements ne sont pas des instruments financiers au sens de la directive MiFID2, mais un type de produit d’investissement purement réglementé au niveau national. Dans ce contexte, l’exception pour les instruments financiers au sens de la directive MiFID2 ne peut pas être utilisée pour les investissements. La pratique administrative de la BaFin consistant à appliquer le règlement sur les prospectus de l’UE aux offres publiques initiales d’investissements tokenisés n’est pas non plus d’une grande aide, car les valeurs mobilières de leur propre type ne sont pas incluses dans le catalogue des instruments financiers de la directive MiFID2.

Lorsqu'un prospectus de valeurs mobilières et un livre blanc sur les crypto-monnaies sont requis

Pour les investissements tokenisés, un prospectus de valeurs mobilières et un livre blanc sur les crypto-monnaies doivent donc être préparés et publiés avant d'être proposés au public dans l'UE. Alors que le prospectus de valeurs mobilières doit être approuvé par la BaFin puis publié, le livre blanc sur les crypto-monnaies doit uniquement être publié. L'approbation ou l'approbation de la BaFin n'est pas requise. Le livre blanc sur les crypto-monnaies et le prospectus de valeurs mobilières diffèrent également en termes de contenu et de présentation, c'est pourquoi les émetteurs et les fournisseurs d'investissements tokenisés devront veiller à ce que les informations fournies dans les deux documents soient cohérentes.

Bien entendu, les émetteurs d’investissements tokenisés vérifieront si une exception à l’obligation de prospectus ou à l’obligation de livre blanc sur les crypto-monnaies peut s’appliquer à leur émission, de sorte qu’un seul document doit être établi. En règle générale, cependant, les deux documents devront être établis. Les émetteurs doivent donc vérifier au cas par cas si leur produit d’investissement peut également être conçu de manière à être considéré comme un instrument financier au sens de la directive MiFID2. Dans ce cas, dans la plupart des cas, seul un prospectus de valeurs mobilières devrait être établi et l’obligation de publier un livre blanc sur les crypto-monnaies ne serait pas applicable.