Cet article a été publié pour la première fois sous forme d'article de blog sur FIN LAW.
La réglementation européenne des marchés d’actifs cryptographiques (MiCA) remplacera progressivement cette année la réglementation nationale des services cryptographiques. Le 30 décembre 2024, les règles du règlement européen s’appliqueront à tous les CASP en Europe. Grâce à diverses réglementations transitoires, tout le monde ne sera pas obligé d'avoir une licence MiCA. Toutefois, il est déjà logique de planifier la transition vers le nouveau régime réglementaire. Un service de cryptographie nettement plus avancé par rapport à la réglementation traditionnelle du secteur des services financiers dans le cadre de MiCA est le conseil sur les actifs cryptographiques.
Selon la réglementation actuellement en vigueur en Allemagne, le conseil en investissement couvre uniquement les services de conseil pour les transactions liées aux instruments financiers ainsi qu'aux crypto-actifs. Toutefois, les conseils sur les crypto-actifs dans le cadre de MiCA iront bien au-delà et, outre les conseils sur les transactions liées aux crypto-actifs, réglementeront également les conseils sur l'utilisation des crypto-actifs. Toute personne qui donne aux clients des recommandations personnalisées pour utiliser certains services de cryptographie à partir du 30 décembre 2024 peut, en tant que conseiller en cryptographie, être soumise à une obligation d'autorisation en vertu de la MiCA et devoir obtenir au préalable une licence BaFin pour cette activité.
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Quand l’exigence d’autorisation pour les recommandations des fournisseurs peut-elle s’appliquer ?
En particulier, les prestataires de services de cryptographie qui annoncent des services de cryptographie tiers dans le cadre de leur propre offre de ligne peuvent, dans des cas individuels, constituer des conseils en matière de cryptographie. Cela serait concevable, par exemple, dans les cas où une plateforme de trading de crypto présente à ses clients les services de divers dépositaires de crypto ou un fournisseur de services d'échange de crypto présente l'utilisation des services de divers gestionnaires de portefeuille pour les actifs crypto. Afin de déclencher l’obligation d’autorisation en matière de conseil en cryptographie, il est toujours nécessaire que des recommandations personnalisées soient données au client.
Il ne suffira donc pas de citer simplement plusieurs fournisseurs différents d’un service de cryptographie. L’approbation de MiCA ne peut devenir nécessaire que si un élément consultatif est ajouté. Si des déclarations suggèrent au client qu’un certain fournisseur de services de cryptographie serait particulièrement adapté à ce client par rapport à d’autres, le conseil en matière de cryptographie peut prendre la forme d’une recommandation du fournisseur. Toutefois, peu importe que la recommandation adressée au client soit réellement adaptée à lui, en fonction de son portefeuille spécifique, de ses préférences d'investissement et de son profil de risque personnel.
Ce qui est plus important, c'est la façon dont la recommandation apparaît du point de vue du client. Les référents doivent donc faire preuve de prudence lorsqu’ils font des déclarations destinées à faire croire au client que l’utilisation d’un service de cryptographie particulier lui convient parfaitement ou répond à ses besoins spécifiques.
À quoi les référents des fournisseurs de services de cryptographie devraient-ils prêter attention à l’avenir ?
Dans tous les cas, les référents doivent prendre au sérieux l’exigence d’autorisation en vertu de MiCA pour les conseils en cryptographie dans la variante de recommandation du fournisseur et concevoir l’ensemble de leur communication client en gardant cela à l’esprit. Dans toutes les déclarations publicitaires traitant des offres de fournisseurs de services de cryptographie tiers, les référents doivent veiller à ce qu'en aucun cas le client ne puisse avoir l'impression que la recommandation du fournisseur tiers a été faite en tenant compte de sa situation personnelle.
Plus la déclaration publicitaire est générale, plus le risque de fournir accidentellement des conseils cryptographiques nécessitant une autorisation est faible. Pour les influenceurs qui font des recommandations via les canaux publics, le risque de fournir des conseils cryptographiques réglementés par la MiCA est faible, car ils ne peuvent pas faire de recommandations personnalisées car leurs auditeurs leur sont généralement inconnus.
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