Les conseils sur les actifs cryptographiques sont réglementés

Cet article a été publié pour la première fois sous forme d’article de blog sur FIN LAW.

Le règlement sur les marchés d’actifs cryptographiques (MiCA) réglementera de nombreuses activités en tant que services de cryptographie à partir du 30 décembre 2024. Les fournisseurs allemands de services de cryptographie ne seront alors pas autorisés à opérer sans une licence BaFin correspondante, à moins que leur activité ne relève d’une exception réglementée par MiCA. L’un des services de cryptographie qui sera réglementé à l’avenir via MiCA est le conseil sur les actifs cryptographiques. La formulation du service de cryptographie en tant que tel laisse initialement ouverte la question de savoir quels services de conseil spécifiques seront couverts par l’exigence d’autorisation et donc par l’exigence d’une licence BaFin.

Cependant, la MiCA contient une définition qui apporte plus de clarté. Selon cela, le conseil sur les actifs cryptographiques comprend l’offre ou la réalisation de recommandations personnalisées aux clients ou l’accord de faire de telles recommandations à la demande du client ou à l’initiative du fournisseur de services cryptographiques fournissant le conseil concernant un ou plusieurs les transactions relatives aux actifs cryptographiques ou à l’utilisation des services Crypto. La définition quelque peu compliquée montre clairement que les conseils sur les crypto-actifs ne peuvent pas se référer uniquement aux transactions avec les crypto-actifs. Au contraire, les services de conseil liés à l’utilisation de services de cryptographie devraient également être enregistrés. L’infraction va donc plus loin que son modèle issu du règlement MiFID, qui ne concerne que les transactions sur instruments financiers.

Licence BaFin selon MiCA uniquement pour des recommandations personnalisées

Selon la définition mentionnée, l’infraction de conseil en matière de cryptoactifs n’est pas l’objet du conseil, mais plutôt l’offre ou la mise à disposition de recommandations personnalisées aux clients. Cela pourrait alors concerner soit des transactions avec des actifs cryptographiques, soit l’utilisation de services cryptographiques. Ces derniers peuvent être ceux que le conseiller propose lui-même ou ceux qui sont proposés par des tiers. Une recommandation sera considérée comme personnalisée si elle porte spécifiquement sur la situation personnelle de la personne conseillée et prend donc en compte sa situation financière personnelle, ses expériences et sa volonté de prendre des risques. En ce qui concerne la nécessité d’une licence BaFin, peu importe que le conseiller tienne réellement compte de la situation personnelle.

Il suffira plutôt, pour justifier l’obligation d’obtenir une licence BaFin dans le cadre du MiCA, que le conseiller donne à son client l’impression qu’il lui prodigue des conseils personnalisés adaptés à ses besoins. Concernant la recommandation de services crypto, les conseillers crypto devront notamment tenir compte des besoins personnels de leurs clients en matière d’utilisation des services crypto. Cependant, ce n’est pas seulement le type de service crypto lui-même qui est pertinent, mais également les conditions d’une offre de service en fonction de la situation personnelle du client, s’il est conseillé de recourir à des offres spécifiques de certains fournisseurs de services crypto.

MiCA exige que les conseillers en cryptographie se conforment à des obligations de conformité spécifiques

Les conseillers en cryptographie demanderont non seulement une licence BaFin sous MiCA, mais devront également remplir des obligations de conformité spécifiques une fois la licence MiCA accordée. Ils doivent notamment indiquer à leurs clients s’ils fournissent leurs services de conseil de manière indépendante. Tous les conflits d’intérêts potentiels qui pourraient affecter le service de conseil doivent être signalés. S’il vous est par exemple conseillé d’utiliser les services de cryptographie d’un fournisseur particulier, cela doit être divulgué. Les conseillers en crypto doivent également fournir à leurs clients des informations détaillées sur la manière dont ils effectuent l’analyse sur laquelle reposent leurs recommandations.

De plus, selon MiCA, les conseillers en cryptographie doivent fournir des informations complètes sur les coûts et les coûts supplémentaires. Cela s’applique aussi bien aux coûts des propres services de conseil du client qu’aux coûts des actifs cryptographiques recommandés ou commercialisés au client et aux options de paiement associées du client. Enfin, les conseillers en cryptographie ont des obligations de divulgation étendues concernant les risques associés aux actifs cryptographiques ou aux services cryptographiques recommandés. Les conseillers en crypto doivent également signaler les risques de perte, la liquidité limitée et le fait que les actifs crypto ne sont pas couverts par les systèmes de protection des dépôts généralement connus.