BaFin fournit des informations sur leur qualification

Cet article a été publié pour la première fois sur le blog Fin Law.

Dans un article spécialisé daté du 8 mars 2023, la BaFin commente sa classification des NFT (Non Fungible Tokens) au regard du droit de la surveillance. BaFin comprend donc les NFT comme des jetons cryptographiques basés sur la technologie des registres distribués (DLT), la principale manifestation du DLT étant la blockchain. Comme leur nom l’indique déjà, les NFT ne sont pas fongibles entre eux en raison de leurs propriétés techniques et ne sont donc pas interchangeables. Les domaines d’application potentiels sont nombreux. Les objets de collection et l’art numérique sont probablement les classes les plus populaires de NFT.

Concernant la qualification réglementaire, la BaFin prévoit de procéder de la même manière qu’avec les tokens fongibles après sa publication. Le facteur décisif pour la classification réglementaire du jeton ne devrait donc pas être sa caractéristique technique d’individualité, mais les droits et le contenu attribués au NFT au cas par cas. BaFin veut donc toujours décider au cas par cas si un NFT est un crypto-actif, un investissement ou un titre.

NFT peut être un investissement – ​​la classification en tant que valeur mobilière n’est pas encore connue

Les NFT peuvent être considérés comme des valeurs mobilières s’ils incorporent des droits assimilables à des valeurs mobilières, sont transférables et négociables sur le marché financier. La BaFin considère que les droits similaires aux titres sont des droits d’adhésion ou des créances financières, par exemple au paiement de rendements, comme dans le cas d’actions ou d’instruments de dette. En principe, la BaFin considère que la transférabilité des jetons est acquise tant qu’elle n’est pas artificiellement restreinte. En matière de négociabilité, l’autorité s’attend à une certaine standardisation à l’effet que les NFT d’une tranche doivent véhiculer les mêmes droits. Cependant, les droits et contenus associés aux NFT étant fondamentalement individuels, la plupart d’entre eux n’ont pas la négociabilité requise pour la qualification de valeur mobilière au sens de la définition légale des valeurs mobilières. Selon la BaFin, elle n’a pas encore eu connaissance de NFT qualifiés de titres.

Même si la classification réglementaire en tant que valeur mobilière échoue généralement, dans certains cas, il peut toujours s’agir d’investissements et donc d’instruments financiers réglementés. Ce qui est décisif dans le cas individuel, ce sont les droits dont le jeton est doté. Si, par exemple, un NFT servant de preuve de la propriété d’un objet d’art comporte l’obligation de l’émetteur de vendre l’objet d’art avec profit et d’accorder au détenteur du jeton une demande de remboursement et d’intérêts, le détenteur du jeton devrait se qualifier comme un investissement. Dans le cas d’une offre au public d’un NFT qualifié d’investissement, il existe une obligation d’établir un prospectus du marché des capitaux, sauf exception à cette obligation.

NFT peut être une valeur crypto – les fournisseurs de services peuvent avoir besoin d’une licence BaFin

Dans certains cas, les NFT peuvent être des actifs cryptographiques au sens de la loi bancaire allemande (KWG) ou de la loi allemande sur les instituts de valeurs mobilières (WpIG). Les crypto-actifs sont des représentations numériques de valeur qui sont acceptées par des tiers à des fins de paiement ou d’investissement. Une utilisation comme moyen d’échange ou de paiement peut généralement être exclue d’emblée en raison du manque d’interchangeabilité des NFT. La situation est différente avec la deuxième alternative d’utilisation à des fins d’investissement, ce qui peut certainement être le cas avec les NFT. À cet égard, cependant, la BaFin précise que le simple fait que, par exemple, les utilisateurs spéculent sur les gains de prix avec un NFT ne suffit pas pour l’hypothèse d’un objectif d’investissement.

Lors de l’examen de la classification juridique d’un NFT en tant qu’actif cryptographique, la BaFin souhaite prendre en compte les droits associés au jeton et les activités de marketing menées lors de sa vente. Si, par exemple, l’attente de gains de prix est alimentée dans le cadre de l’offre de NFT au marché, cela peut être un indicateur de classification réglementaire en tant que valeur cryptographique. Si un NFT doit être classé comme une valeur cryptographique, cela peut signifier que les fournisseurs de services impliqués, en particulier sur le marché secondaire, ont besoin d’une licence BaFin pour leurs relations commerciales avec le jeton, par exemple pour le commerce pour compte propre, le courtage en investissement ou la commission financière. entreprise.